上海違法建筑的認(rèn)定及強(qiáng)制拆除程序

在處理違法建筑過(guò)程中，如果違法建筑主體不配合，一般會(huì)采取強(qiáng)制拆除的措施。但強(qiáng)制拆除面臨許多不足，在一定程度上造成了各種問(wèn)題，甚至發(fā)生了一些極端惡性事件。因而要從理論上明確違法建筑的概念與內(nèi)涵，明確違法建筑的主體認(rèn)定及強(qiáng)拆主體和強(qiáng)拆程序，這樣才能確保強(qiáng)制拆除違法建筑的合法性，有效保護(hù)各方的合法權(quán)益。

在目前我國(guó)立法層面上，還沒(méi)有“違法建筑”這一名詞術(shù)語(yǔ)，對(duì)其概念的界定也尚未有統(tǒng)一的認(rèn)知。

關(guān)于“違法建筑”的概念，在法律界被認(rèn)同的通俗說(shuō)法是，組織或者個(gè)人在對(duì)建筑物進(jìn)行加建、改建以及擴(kuò)建的時(shí)候，沒(méi)有經(jīng)過(guò)主管機(jī)關(guān)（比如規(guī)劃?rùn)C(jī)構(gòu)、土地部門(mén)）批準(zhǔn)，也沒(méi)有取得行政許可（建設(shè)工程規(guī)劃許可，以及臨時(shí)建設(shè)工程規(guī)劃許可）。

在法理上，違法建筑有程序違建和實(shí)質(zhì)違建兩種，具體分類如下：

1.城鎮(zhèn)與農(nóng)村違法建筑，這兩類建筑是根據(jù)，違法建筑所在的位置，進(jìn)行區(qū)分的；

2.國(guó)有與集體土地上存在的違法建筑，這兩類建筑是根據(jù)，違法建筑使用的土地性質(zhì)，進(jìn)行區(qū)分的；

3.從執(zhí)法部門(mén)監(jiān)督管理部門(mén)查處，發(fā)現(xiàn)的時(shí)間來(lái)看，可分為已成事實(shí)的違法建筑和正在筑造中的違法建筑；

4.從視覺(jué)衡量角度而言，可分為全部是違法建筑和部分是違法建筑；

5.政策遺留與違法行為產(chǎn)生的建筑，這兩類建筑是根據(jù)，建成后距離規(guī)劃法頒布時(shí)間的遠(yuǎn)近，進(jìn)行區(qū)分的；

6.根據(jù)違法建筑的各項(xiàng)行政手續(xù)是否齊全，能香按照規(guī)定補(bǔ)齊，可分為可補(bǔ)辦手續(xù)建筑和不可補(bǔ)辦手續(xù)的違法建筑。

違法建筑的認(rèn)定及強(qiáng)制拆除程序：

1.違法建筑的認(rèn)定主體

在我國(guó)，各類建設(shè)行為均需要事前申請(qǐng)行政許可并取得許可證，如果未經(jīng)許可或超出許可范圍，建筑就會(huì)被認(rèn)定為違法建筑。

從我國(guó)法律、法規(guī)相關(guān)規(guī)定來(lái)看，認(rèn)定違法建筑的主體主要有縣級(jí)以上人民政府土地主管部門(mén)，城鄉(xiāng)規(guī)劃行政主管部門(mén)，城市管理行政執(zhí)法部門(mén)，鄉(xiāng)及鎮(zhèn)人民政府，縣級(jí)以上人民政府。

2.違法建筑的強(qiáng)制拆除主體

作為行政強(qiáng)制的一般法，《行政強(qiáng)制法》規(guī)定了行政強(qiáng)制執(zhí)行的主體和程序，但其不能成為強(qiáng)制拆除違法建筑的唯一依據(jù)，必須要結(jié)合《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》來(lái)對(duì)拆除主體進(jìn)行認(rèn)證。

拆除違法建筑物、構(gòu)筑物的行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)屬于建設(shè)工程所在地縣級(jí)以上地方人民政府的法定職權(quán)，縣級(jí)以上人民政府可以責(zé)成規(guī)劃、土地、建設(shè)等相關(guān)部門(mén)具體實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行措施。行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行違法建筑拆除過(guò)程中，無(wú)須申請(qǐng)法院實(shí)施強(qiáng)制拆除措施。

3.違法建筑的強(qiáng)制拆除程序

（1）在強(qiáng)制拆除違法建筑之前，作出并送達(dá)資令限期拆除處決定書(shū)，明確當(dāng)事人承擔(dān)的義務(wù)；

（2）限期拆徐處決定以不停止執(zhí)行為原則，除非行政機(jī)關(guān)自行決定；

（3）履行催告和公告程序；

（4）履行內(nèi)部報(bào)告和責(zé)成程序；

（5）制作并送達(dá)強(qiáng)制執(zhí)行決定書(shū)，催告通知及公告催告履行期滿之后，當(dāng)事人仍不履行拆除義務(wù)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法作出強(qiáng)制執(zhí)行決定，送達(dá)當(dāng)事人；

（6）實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行揩施。

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